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工程项目索赔管理 |
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[ 2010-7-15 10:16:00 ] |
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摘 要：低报价、高索赔，这是国际工程承包的惯用做法。要与国际接轨，就必须加强索赔管理，这也是实行工程建设监理制的必然趋势。我国工程承包要走向世界，必须提高索赔意识，了解索赔内容，掌握索赔技能。
引进11.09亿美元国际贷款的黄河小浪底工程，采用国际公开招标，经过激烈竞争，以意大利英波吉罗公司为责任方的联合体中标大坝工程（Ⅰ标）；以德国旭普林公司为责任方的联合体中标泄洪工程（Ⅱ标）；以法国杜美兹公司为责任方的联合体中标发电设施工程（Ⅲ标）。这些公司中标后，又将各自的部分工程以工程分包或劳务分包的形式分包给其他外国公司和中国公司。如此，在小浪底形成错综复杂的生产关系，工地上共有51个国家的七百多名外商和上万名中国建设者参加进来，形成了名副其实的“小联合国”。 1994年9月12日，小浪底主体工程开工，中国人面对的是陌生的一切；在这里大家遵循的唯一准则就是 FIDIC合同条款，于是发生了一系列令中国人心绪难平的事件。 一名中国工人在施工中掉了4颗钉子，外方管理人员马上派人拍照。不久，中方收到这样一封信函：浪费材料，索赔28万元。 合同规定，施工现场必须干净有序。某工程局导流洞开挖时收到外方一封信函：“施工现场有积水和淤泥，根据合同××条款，限期清理干净，否则我方将派人前往清理，费用由你方支付”。起初，中方颇不以为然：洞子开挖，能没有积水和淤泥？过了两天，外方果然派来90多名劳务前来帮助清理，当然外方不会白干，各种费用合计，外方要求索赔200万元。 某隧道局，3000多人，辛辛苦苦干了9个月，得到的报酬是被外方索赔5700多万元，而他们全部劳务费用只有5400万元。 几年来，中方收到的各种索赔信函达2000多份，起初中国人想不通，有人甚至跑到外方营地抗议，然而，不管想通想不通，低报价、高索赔，这是国际工程承包的惯用做法。要与国际接轨，就必须按国际惯例办事。80年代以来，我国逐渐推行工程建设监理制，这正是与国际接轨迈出第一步，随着工程建设监理制的逐步深入，加强工程施工中的索赔管理势在必行。 1、索赔的含义 要加强索赔管理，首先应明确索赔的含义。索赔一词来源于英语“claim”，其原意表示“有权要求”，法律上叫“权力主张”，并没有赔偿的意思。下了飞机去提取随机托运的行李，看到写有“Baggage Claim”的地方，就是行李提取处，并不是丢了行李要求赔偿的地方。所以索赔应是顺理成章的权利主张。我国工程师认为这种事很难办，要大家认陪，很难接受，赔钱小事，面子事大，这种观念是非常错误的，要与国际接轨，必须转变观念。外国人法制观念强，一切按合同办事，他们理解的承包商提出的“Claim” 是应该给予承包方根据合同所规定的“增量”与“增值”。权利和义务是对等的，不存在要他们承认错而难以再相处的问题。只要“事出有因，查有实据，索价合理”，他们就认账。而钱给多少恰巧是认账的主要考虑。若是由于甲方的失误以致造成乙方的损失，这才含有赔偿的意思，但从承包方来讲，也是根据合同的一种权利要求，仍然可以包含在Claim的词义中。通常为区别起见，特点标明是“补偿要求”或叫“损失赔偿”。 明白了索赔的含义，我们就不会为发生在小浪底工程中的索赔现象而疑惑不解。实际上我国在国际工程承包中也有不少成功索赔的例子。索赔实例之一：中冶尼日利亚合营公司承揽的NKDWS工程，在1983 年7月签约，合同额为2000万美元，合同期为29个月。合同执行结果，合同拖延12个月，实际收款额达到了2330万美元，超收330万美元，其中依靠索赔增加的款额为303万美元，占合同总额的15.15%；索赔实例之二，我国某公司在中东某国承包了一项住宅工程，合同额为5000万美元，合同期为2 年，工程于1981年5月26日开工，结果到1987年7月完工，拖期4年，在此情况下，公司于1983年专门成立了索赔班子，经过4年多的艰苦努力，认真准备索赔论证资料，仔细计算索赔款项，通过对业主的索赔，最后业主不仅免除了罚款，而且还支付给我方一笔可观的变更工程款和附加费用，取得了较好的经济效益。如果没有索赔，我方经受的经济损失将十分惨痛。 2、索赔的内容2.1 合同的索赔合同一旦签定，对双方当事人都有约束力，这种约束力受法律保护。合同文件包括的范围很宽，最主要的是合同条件、技术规范说明、图纸和工程量表。在索赔案例中，有关合同条件、工程量和价格表方面出现的问题较多。有关合同条件的索赔内容常见于以下两个方面。 2.1.1 合同文件的组成问题引起索赔 合同是在投标后通过双方协商修改最后确定的，双方签字的合同协议书中表明业主已接受了承包商的投标书，即接受了投标书的内容和标价，如果未注意到投标书中某处附有说明的条件，这些说明就有可能被视为索赔的依据。例如，承包商的报价单中钢材项注明是采用当地的某一型号钢材，在施工中由于钢材质量问题被监理工程师拒绝使用，承包商不得不买进更高质量的钢材，因出现了钢材差价，承包商会提出索赔。 2.1.2 合同缺陷 合同缺陷表现为合同文件规定不严谨甚至矛盾，以及合同中的遗漏或错误。这不仅包括商务条款中的缺陷，也包括技术规范和图纸中的缺陷。对此，监理工程师有权作出解释，但如果承包商执行解释后引起成本增加或工期延长，则有权为此提出索赔。 2.2 因意外风险和不可预见因素引起的索赔 合同执行过程中，如果发生意外风险和不可预见因素而使承包商蒙受损失时，承包商有权向业主要求给予补偿。 2.2.1 自然灾害 自然灾害的经济损失应该向保险公司索赔，承包商还有权向业主要求顺延工期，也就是说提出“工期索赔”要求。 2.2.2 特殊风险合同 文件中规定应有业主承担责任的战争爆发等5种风险发生时造成的后果可能是严重的，承包商除可以获得任何已完成永久工程及材料的付款、合理利润、中断施工的损失、修复和重建费用外，还有权获得施工机具、设备的撤离费和合理的人员遣返费。 2.2.3 不利自然条件 不利自然条件是指即使有经验的承包商在投标阶段利用招标文件中提供的资料和通过现场勘察也无法合理预见到的不利施工条件。如施工中遇到丰富地下水、地质断层、天然溶洞、沉陷等，影响到改变原定的施工方法、降低施工速度或增大工程量，承包商可要求工期和费用的索赔。 2.2.4 施工中遇到地下文物或构筑物 只要是施工中遇到合同文件中未注明的地下文物或构筑物时，监理工程师应按变更工程处理，承包商有权提出工期和费用的索赔。 2.3 设计图纸或工程量表中的错误引起索赔 交给承包商的标书中图纸或工程量表有时难免会出现错误，如果由于改正这些错误而使施工费用增加或工期延长，承包商有权提出工期和费用的索赔。这些错误包括： （1）设计图纸与工程量表中的要求不符； （2）现场条件与设计图纸要求相差较大，大量增加了工程量； （3）纯粹的工程量错误。 即使是总价合同，如果工程量有较大出入，承包商也有权提出索赔。 2.4 业主应负的责任 项目施工过程中有时会出现业主违约或推迟某一事件的发生，他应承担部分责任，招致承包商提出索赔要求。 （1）拖延提供施工现场。因自然灾害影响或施工现场的搬迁工作进展不顺利等原因，没能如期向承包商移交合格的、可以直接进行施工的现场。 （2）拖延支付工程款。此时承包商不仅要求支付应得工程款，而且还有权索赔利息，因为业主对支付工程款的拖延将影响承包商的资金周转。 （3）业主提前占用部分永久工程引起的损失。工程实践中经常会出现业主从经济利益方面考虑将部分单项工程提前使用，或从其他方面考虑提前占用部分分项工程。如果不是按合同规定的时间，占用部分工程，而又对提前占用产生的不良后果考虑不周，将会引起承包商的索赔。不良后果大致包括两个方面：一是提前占用的部分永久工程如果造成损坏，应由业主负责；二是提前占用的部分工程如果影响了承包商的后续工程，且该部分又是位于承包商施工计划关键线路上的施工，承包商将会提出索赔。 （4）业主要求赶工引起的索赔。当工程遇到不属于承包商责任的事件发生，或改变了部分工程的施工内容而必须拖延工期时，业主基于某种考虑（如为了按期完成国家下达的投产指标）坚持不予展延，这就迫使承包商加班赶工，在施工现场不合理的投入较多的机械和劳务，虽然总进度上可能加快，但由于现场施工条件的限制，机械和人工可能发挥不了应有的效率而导致成本的增加。为此，承包商除可以要求因工期延误造成的损失外，还可以提出对赶工措施费、降效损失费、新增设备租赁费等方面的补偿要求。 由此可见，可以引起承包商索赔的事件随时可能发生，只要承包商提高索赔意识，加强索赔管理，成功的索赔并不难办到。 3、索赔的程序 3.1 索赔意向通知 在索赔事件发生后，承包商应抓住索赔机会，迅速作出反应。承包商应在索赔事件发生后的28天内向工程师递交索赔意向通知，声明将对此索赔事件提出索赔。该意向通知是承包商就具体的索赔事件向工程师和业主表示的索赔愿望和要求。如果超过这个期限，工程师和业主有权拒绝承包商的索赔要求。 3.2 索赔的准备 当索赔事件发生，承包商就应进行索赔处理工作，直到正式向工程师和业主提交索赔报告。这一阶段包括许多具体的复杂的工作，主要有： （1）事态调查，即寻找索赔机会。通过对合同实施的跟踪、分析、诊断，发现索赔机会，则应对它进行详细的调查和跟踪，以了解事件经过、前因后果，掌握事件翔实情况； （2）损害事件原因分析。即分析这些损害事件是由谁引起的，它的责任应由谁承担。一般只有非承包商责任的损害事件才有可能提出索赔； （3）索赔根据，即索赔理由，主要指合同文件。必须按合同判明这些索赔事件是否违反合同，是否在合同规定的索赔范围之内，只有符合合同规定的索赔要求才有合法性； （4）损失调查，即为索赔事件的影响分析。它主要表现在工期的延长和费用的增加。如果索赔事件不造成损失，则无索赔可言。调查损失的重点是收集、分析、对比实际和计划的施工进度，工程成本和费用方面的资料，在此基础上计算索赔值； （5）收集证据，索赔事件发生，承包商就应抓紧收集证据，并在索赔事件持续期间一直保持有完整的当时记录。同样，这也是索赔要求有效的前提条件。如果在索赔报告中提不出证明其索赔理由、索赔事件的影响、索赔值的计算等方面的详细资料，索赔要求是不能成立的。在实际工程中，许多索赔要求都因没有或缺少书面证据而得不到合理的解决。所以承包商必须对这个问题有足够的重视。通常承包商应按工程师的要求做好并保持当时记录，并接受工程师的审查； （6）起草索赔报告，索赔报告是上述各项工作的结果和概括，它表达了承包商的索赔要求和支持这个要求的详细依据，它决定了承包商索赔的地位，是索赔要求能否获得有利和合理解决的关键。 3.3 索赔报告递交 索赔意向通知提交后28天内，或工程师可能同意的其他合理时间内，承包商应递交正式的索赔报告。索赔报告的内容包括：事件发生的原因、证据资料、索赔的依据、此项索赔要求补偿的款项和工期展延天数的详细计算等有关材料。如果索赔事件持续存在，28天还不能算出索赔额和工期展延天数时，承包商应按工程师合理要求的时间间隔（一般为28天），定期陆续报出每个时间段内的索赔证据资料和索赔要求，在该项索赔事件的影响结束后的28天内，报出最终详细报告，提出索赔论证资料和累计索赔额。 承包商从签署合同协议书以后，至他出具的同意与业主解除合同关系的“结清单”生效，都拥有索赔的权利。 4、索赔中应注意的问题 （1）要不失时机提出索赔要求，不要错过时间期限。 （2）索赔项目应一事一办，不要采取算总账的办法，算总账可能会因金额巨大而受业主或工程师的拒绝。 （3）编号索赔报告，对发生的事件要实事求是，索赔的工期和金额要合情合理。文字要简明扼要，材料完整。 （4）从事索赔工作的人员要精通工程业务，人员应相对稳定，并做好原始记录及保管工作。 （5）要讲究方法，注意策略，从全局出发，不能因小失大。在谈判中要刚柔结合，以理服人。 （6）注意搞好同业主、监理工程师的关系。用真诚换取对方的信任、理解和同情，以创造索赔的平和气氛，避免由于感情上的障碍而影响索赔的顺利进行。 5、结束语 索赔工作在工程施工中至关重要，只要合同执行者有强烈的索赔意识，对合同中索赔事项了如指掌，加上高度的责任心和严谨的工作态度，索赔成功很容易做到。加强工程施工中的索赔管理对与国际接轨也大有好处。 |
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